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成人高考专升本民法学复习(十一)
http://edu.china.com 08-03-11 14:07:19 字体大小:   

     201、债的担保,是保全债务人履行其债务,保障债权人的债权得以实现的法律措施。在现代法上,债的担保种类包括人的担保、物的担保、金钱担保和反担保

  202、债的担保的特征:1、债的担保是保证合同履行的方法。债的担保是当事人双方事先对合同权利采取的一种保全措施,也是对合同法律效力的一种补充和加强。2、担保合同的发生以主债权的存在为前提,并随主债权的转移而转移,也随主债权的变更、消灭而变更、消灭,具有可变性。3、担保合同因主债关系的无效而无效。

  203、担保合同的法律效力:为了维护社会秩序,依最高人民法院的担保法司法解释,下列担保合同无效:1、国家机关和以公益为目的的事业单位社会团体违反法律规定提供担保的,担保合同无效;2、董事、经理违反《公司法》第60条的规定,以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保的,担保合同无效;3、以法律、法规禁止流通的财产或者不可转让的财产设定担保的担保合同无效;4、未经国家有关主管部门批准或者登记对外担保的,或为境外机构向境内债权人提供担保的,对外担保合同无效;5、为外商投资企业注册酱、外商投资企业中的外方投资部分的对外债务提供担保的,对外担保合同无效;6、无权经营外汇担保业务的金融机构、无外汇收入的非金融性质的企业法人提供外汇担保的,对外担保合同无效;7、主合同变更或者债权人将对外担保合同项下的权利转让,未经担保人同意和国家有关主管部门批准的,担保人不再承担担保责任。但法律、法规另有规定的除外。

  204、定金,是当事人在订立合同或履行合同前预告支付给另一方一定数额的货币的担保形式。

  205、定金的分类:依定金的目的、性质及效力不同,分为如下种类:1、证约定金。2、订约定金。3、解约定金。4、违约定金。

  206、定金条款的成立:1、须有定金合同或主合同中存在定金条款;2、定金合同从实际支付定金之日起生效;3、定金的数额由当事人约定,但不得超过主合同标的额的20%.否则,当事人就会专吃“定金饭”,诱发投机和欺诈行为。

  207、定金违约金的区别:1、交付的时间不同。定金的交付发生在合同履行前,而违约金交付则发生在违约行为之后。2、作用不同。定金主要起担保作用,违约金主要是当事人不履行义务时应承担责任的方式。3、约定方式不同。当事人在合同中约定,而违约金既可以是约定的,也可以是法定的。

  208、定金和预付款的区别:1、预付款是一种支付方式,不具有担保性质;2、预付款不具有证明合同成立的作用,而定金有证明合同成立的作用;3、定金具有制裁违约方的作用,预付款则无此作用,

  210、保证所涉及的法律关系:1、债权人与债务人之间的债权债务关系2、债务人与保证人之间的委托关系3、保证人与债权人之间的保证关系

  211、保证合同的法律特征:1、保证合同是从合同。债权人与债务人协议变更主合同的,应当取得保证人书面同意,未经保证人书面同意的,保证人不再承担保证责任。保证合同另有约定的,按照约定。内容变更包括:标的物种类变更、数量增减、债务履行期限变化等。2、保证合同是单务、无偿合同。3、保证合同是附延缓条件的合同。4、保证合同是以债权人的保证请求权为目的的特殊合同。

  213、保证合同的内容:1、被保证的主债权种类、数额。2、债务人履行债务的期限。3、保证的方式。4、保证担保的范围。5、保证的期间。6、双方认为需要约定的其他事项。

  214、保证合同生效的条件:(一)、保证人必须具有代为清偿能力。(二)保证人必须具有行为能力。1、保证人为公民仆人的,应具备完全民事行为能力。2、保证人为法人、其他组织的,原则上企业法人可对外独立承揽保证

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